Разъяснения

В соответствии с частью 2 статьи 1 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ (далее — Закон № 224-ФЗ) предметом регулирования Закона № 224-ФЗ являются отношения, связанные с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации, и (или) с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах, с финансовыми инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, допущенных к торговле на организованных торгах, и (или) с финансовыми инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах.

Эмитенты, эмиссионные ценные бумаги которых не допущены к обращению на организованных торгах или в отношении которых не подавалась заявка о допуске к обращению на указанных торгах, не относятся к эмитентам, указанным в пункте 1 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, т.е. не являются инсайдерами.

Таким образом, обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 3, частью 1 статьи 9 и статьей 11 Закона № 224-ФЗ, на таких эмитентов не распространяются.

Перечень юридических и физических лиц, являющихся инсайдерами, установлен статьей 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» . К аффилированным лицам юридического лица относятся лица, перечисленные в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Таким образом, аффилированные лица юридического лица могут являться его инсайдерами только при совпадении условий, предусмотренных в указанных нормативных правовых актах.

В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) лица, которые имеют право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) распоряжаться не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются инсайдерами.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, включаются лица, обозначенные в пунктах 5, 7 и 11-13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

Состав лиц, подлежащих включению в список инсайдеров в соответствии с частью 2 и 3 статьи 9 Закона № 224-ФЗ, является исчерпывающим (закрытым).

Таким образом, согласно пункту 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые имеют право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) распоряжаться не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 данной статьи, являются инсайдерами (и соответственно, обязаны выполнять обязанности, предусмотренные, в частности, статьей 6, 9 и 11 Закона № 224-ФЗ). При этом такие лица не включаются в список инсайдеров лиц, в отношении которых они являются инсайдерами, и, таким образом, на них не возлагаются обязанности, связанные с включением их в список инсайдеров (в частности, предусмотренные статьей 10 Закона № 224-ФЗ).

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) к инсайдерам относятся в том числе органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты.

В соответствии с подпунктом 22 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент.

Ввиду того что валюта Российской Федерации и банковские депозиты не являются финансовыми инструментами, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющие право размещать временно свободные средства только на банковских депозитах, не относятся к инсайдерам по критерию, установленному пунктом 9 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

Законодательством Российской Федерации не установлен порядок составления списка инсайдеров, а также состав отражаемой в нем информации. Таким образом, состав содержащихся в списке инсайдеров сведений инсайдер определяет самостоятельно.

Лицо, оспаривающее включение его в список инсайдеров (требующее исключить его из списка инсайдеров) без достаточных на то оснований, вправе обжаловать такое действие (бездействие) посредством в том числе соответствующего письменного обращения в организацию, осуществляющую ведение списка инсайдеров, и (или) в судебном порядке.

На основании этого рекомендуется не прекращать исполнение этим лицом обязанностей, предусмотренных статьями 9-10 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», до отзыва ранее направленного уведомления о включении в список инсайдеров (получения уведомления об исключении из списка инсайдеров).

Обязанности, связанные с включением лица в список инсайдеров, возникают только в случае правомерного внесения его в данный список.

Следовательно, если лицо, правомерно включенное в список инсайдеров, но полагающее, что оно неправомерно внесено в него, не исполняет обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации, то оно несет ответственность за неисполнение своих обязанностей.

Юридические лица, указанные в пункте 5 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ), в соответствии с требованиями части 1 статьи 9, части 4 статьи 10 и статьи 11 Закона № 224-ФЗ обязаны:

• вести список инсайдеров;
• уведомлять в порядке, установленном нормативным актом Банка России, лиц, включенных в список инсайдеров, об их внесении в такой список и исключении из него, информировать указанных лиц о требованиях Закона № 224-ФЗ;
• передавать организатору торговли, через которого совершаются операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, по его требованию в порядке, установленном нормативным актом Банка России, список инсайдеров;
• передавать список инсайдеров в Банк России по его требованию;
• разработать и утвердить порядок доступа к инсайдерской информации, правила охраны ее конфиденциальности и контроля за соблюдением требований Закона № 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов;
• создать (определить, назначить) структурное подразделение (должностное лицо), в обязанности которого входит осуществление контроля за соблюдением требований Закона № 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов и которое подотчетно лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, а также обеспечить условия для беспрепятственного и эффективного осуществления указанным структурным подразделением (должностным лицом) своих функций;
• с учетом требований Банка России разработать и утвердить правила внутреннего контроля по предотвращению, выявлению и пресечению неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком, а также обеспечивать их выполнение;
• предоставить информацию по запросу, предусмотренному частями 1-3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ, в порядке и сроки, которые установлены нормативным актом Банка России.

Обращаем внимание, что согласно части 6 статьи 9 Закона № 224-ФЗ инсайдерская информация может быть передана юридическим лицам на основании заключенных договоров после включения указанных лиц в список инсайдеров.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11-13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

Таким образом, лицо является инсайдером по критерию, указанному в пункте 5 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, только в случае сочетания одновременно всех следующих условий:

1) Наличие у лица заключенного договора с юридическим лицом, указанным в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, предусматривающего доступ к инсайдерской информации указанного юридического лица.

2) Наличие у лица фактического доступа к информации юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, отнесенной к инсайдерской в соответствии с собственными перечнями инсайдерской информации таких юридических лиц. При этом фактический доступ означает как непосредственный доступ к документам, содержащим инсайдерскую информацию, так и доступ к их носителям (бумажным, электронным, базам данных, информационным системам, компьютерным сетям и иным носителям).

Таким образом, кредитная организация в качестве инсайдера по пункту 5 статьи 4 Закона № 224-ФЗ подлежит включению в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, в случае сочетания всех названных выше условий.

Обращаем внимание, что согласно части 6 статьи 9 Закона № 224-ФЗ инсайдерская информация может быть передана юридическим лицам на основании заключенных договоров после включения указанных лиц в список инсайдеров.

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) к инсайдерам отнесены члены совета директоров (наблюдательного совета), члены коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), члены ревизионной комиссии юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3-6, 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, управляющих организаций.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3-4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11-13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

В соответствии с частью 3 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 5 — 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 7 и 13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

Таким образом, члены совета директоров (наблюдательного совета), члены коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), члены ревизионной комиссии, включаются в список инсайдеров в обязательном порядке без дополнительного обоснования в связи с наличием у указанных лиц прямого доступа либо потенциальной возможности доступа к инсайдерской информации.

В список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3-8, 11 и 12 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ), включаются согласно частям 2 и 3 статьи 9 Закона № 224-ФЗ соответствующие организации и физические лица, которые имеют доступ к инсайдерской информации (которым передается инсайдерская информация). При этом организации подлежат включению в список инсайдеров указанных юридических лиц без внесения в такой список их работников, а также членов их органов управления и органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью (пункт 2 информационного письма ФСФР России от 28.12.2011 № 11-ДП-10/37974  «О разъяснении отдельных вопросов практики применения Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) в список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, в том числе профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лиц, осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получивших инсайдерскую информацию от клиентов (далее также посредники), включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 — 13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.

Следует учитывать, что посредник, который совершает операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами в интересах другого посредника (посредника-клиента), не относится к лицам, имеющим доступ к инсайдерской информации посредника-клиента, если только на основании заключенного между указанными посредниками договора посредник-клиент не передает другому посреднику инсайдерскую информацию, полученную от своих клиентов. При этом по смыслу Закона № 224-ФЗ выставление посредником-клиентом заявки (дача посредником-клиентом поручения) для совершения операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами само по себе не может рассматриваться как предоставление посреднику, совершающему в интересах посредника-клиента соответствующую операцию, доступа к инсайдерской информации посредника-клиента, полученной от его клиентов (пункт 3 информационного письма ФСФР России от 28.12.2011 № 11-ДП-10/37974 «О разъяснении отдельных вопросов практики применения Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Таким образом, вышестоящий брокер не является инсайдером субброкера по критерию, указанному в пункте 5 статьи 4 Закона № 224-ФЗ. Выставление субброкером заявки (подача поручения) для совершения операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами само по себе не может рассматриваться как предоставление вышестоящему брокеру, совершающему в интересах субброкера соответствующую операцию, доступа к инсайдерской информации субброкера, полученной от его клиентов.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ) юридические лица, указанные в пунктах 1, 3-8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, обязаны передавать организатору торговли, через которого совершаются операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, по его требованию в порядке, установленном нормативным актом Банка России, список инсайдеров.

Обязанность по передаче списков инсайдеров, предусмотренная подп. 3 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», распространяется на инсайдеров вне зависимости от того, являются ли данные лица непосредственными участниками торгов или нет.

Юридические лица, указанные в пп. 1–8, 11 и 12 ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», обязаны передавать в порядке, установленном нормативным правовым актом, список инсайдеров тем организаторам торговли, через которых совершаются операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, к инсайдерской информации о которых они имеют доступ.

 Положением о порядке уведомления лиц об их включении в список инсайдеров и исключении из такого списка, утвержденным приказом ФСФР России от 21.01.2011 № 11-3/пз-н, установлен перечень сведений, обязательных для отражения в уведомлении о включении лица в список инсайдеров. Информация об организаторах торговли, на торгах которых обращаются ценные бумаги эмитента, не отнесена к таким сведениям.

В соответствии с нормой, установленной пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ), к инсайдерам относятся в том числе иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с товарами (далее — участники товарного рынка), получившие инсайдерскую информацию от клиентов.

Участникам товарного рынка для осуществления в интересах клиентов операций с товарами на организованных торгах не требуется лицензия Банка России. Вместе с тем такие лица получают от клиентов информацию, относящуюся к инсайдерской в соответствии со статьей 2 Закона № 224-ФЗ.

В связи с вышеизложенным на участников товарного рынка распространяются требования, установленные частями 1 и 4 статьи 3, статьями 9 и 11 Закона № 224-ФЗ.

Участники товарного рынка обязаны исполнять требования Закона № 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов (включая, но не ограничиваясь):

• вести список инсайдеров;
• уведомлять в порядке, установленном нормативным актом Банка России, лиц, включенных в список инсайдеров, об их включении в такой список и исключении из него, информировать указанных лиц о требованиях Закона № 224-ФЗ;
• передавать организатору торговли, через которого совершаются операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, по его требованию в порядке, установленном нормативным актом Банка России, список инсайдеров;
• раскрывать перечень инсайдерской информации на своем официальном сайте в сети Интернет;
• разработать и утвердить порядок доступа к инсайдерской информации, правила охраны ее конфиденциальности и контроля за соблюдением требований Закона № 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов;
• создать (определить, назначить) структурное подразделение (должностное лицо), в обязанности которого входит осуществление контроля за соблюдением требований Закона № 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов и которое подотчетно лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, а также обеспечить условия для беспрепятственного и эффективного осуществления указанным структурным подразделением (должностным лицом) своих функций;
• с учетом требований Банка России разработать и утвердить правила внутреннего контроля по предотвращению, выявлению и пресечению неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком, а также обеспечивать их выполнение;
• исполнять иные требования по предотвращению, выявлению и пресечению неправомерного использования инсайдерской информации.

Методические рекомендации Банка России от 14.09.2018 № 23-МР «По разработке и утверждению порядка доступа к инсайдерской информации и правил охраны ее конфиденциальности» (далее — методические рекомендации) изданы в целях оказания методологической помощи юридическим лицам, указанным в пунктах 1, 3-8, 11 и 12 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 224-ФЗ), при разработке и утверждении ими в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона № 224-ФЗ порядка доступа к инсайдерской информации и правил охраны ее конфиденциальности и носят диспозитивный характер, в связи с чем юридические лица вправе применять их по своему усмотрению, исходя из соответствия мер по обеспечению защиты и сохранности инсайдерской информации, в том числе предотвращению, выявлению и пресечению ее неправомерного использования, характеру и масштабу деятельности юридических лиц, обеспечивая при этом должный уровень исполнения обязанностей, закрепленных за ними Законом № 224-ФЗ и принятыми в соответствии с ним нормативными актами.

В соответствии с подпунктом 1.1.22 пункта 1.1 методических рекомендаций юридическим лицам для осуществления порядка доступа к инсайдерской информации и соблюдения правил охраны ее конфиденциальности рекомендуется посредством перечня лиц, которым предоставляется доступ к инсайдерской информации, определять конкретных лиц, включенных в список инсайдеров юридического лица, которым предоставляется доступ к конкретным видам инсайдерской информации.