Разъяснения

В соответствии с пунктом 7 статьи 25 Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах» (далее — Закон № 325-ФЗ) Банк России осуществляет лицензирование бирж и торговых систем.

Частью 2 статьи 26 Закона № 325-ФЗ определены лицензионные требования и условия, при соблюдении которых лицензия биржи или торговой системы выдается лицу, которое намерено ее получить (далее — соискатель лицензии).

Порядок лицензирования Банком России бирж и торговых систем, в том числе перечень документов, которые соискатель лицензии предоставляет в Банк России для получения соответствующей лицензии, установлен частью 3 статьи 26 Закона № 325-ФЗ и Инструкцией Банка России от 26.10.2015 № 169-И «О порядке лицензирования Банком России бирж и торговых систем и порядке ведения реестра лицензий».

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 25 Федерального закона от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» (далее — Закон № 7-ФЗ) Банк России осуществляет лицензирование клиринговой деятельности.

Частью 2 статьи 26 Закона № 7-ФЗ определены лицензионные требования и условия, при соблюдении которых лицензия на осуществление клиринговой деятельности выдается лицу, которое намерено ее получить (далее — соискатель лицензии).

Порядок лицензирования Банком России клиринговых организаций, в том числе перечень документов, которые соискатель лицензии предоставляет в Банк России для получения соответствующей лицензии, установлен частью 3 статьи 26 Закона № 7-ФЗ и Инструкцией Банка России от 11.11.2015 № 170-И «О порядке лицензирования Банком России клиринговой деятельности и порядке ведения реестра лицензий».

Банк России в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 25 Федерального закона от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» осуществляет аккредитацию организаций, осуществляющих функции оператора товарных поставок.

Пунктом 2.1 Инструкции Банка России от 17.12.2018 № 194-И «О порядке и условиях проведения Банком России аккредитации организации, осуществляющей функции оператора товарных поставок, основаниях и порядке прекращения действия указанной аккредитации» определены документы, представляемые претендентом для получения аккредитации на осуществление функций оператора товарных поставок.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее — договор о брокерском обслуживании). Пунктом 2.1 вышеуказанной статьи установлено, что, если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями. Пунктом 2.2 вышеуказанной статьи также установлено, что обязательства, возникшие из договора, заключенного не на организованных торгах, каждой из сторон которого является брокер, не прекращаются при совпадении должника и кредитора в одном лице, если обязательства сторон исполняются за счет разных клиентов или третьими лицами в интересах разных клиентов. Таким образом, из вышеуказанной статьи следует, что договором о брокерском обслуживании может быть предусмотрена как возможность действия брокера от имени и за счет клиента (далее — модель поручения), так и от своего имени, но за счет клиента (далее — модель комиссии). В первом случае стороной по заключаемой за счет клиента сделке является сам клиент, во втором случае — брокер.

Согласно пункту 2 Указания от 16.08.2016 № 4104-У брокеры отнесены к числу юридических лиц, обязанных предоставлять информацию в репозитарий. При этом клиенты брокера — юридические лица, не указанные в пункте 2 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, обязаны предоставлять информацию в репозитарий в случаях, указанных в пункте 3 Указания от 16.08.2016 № 4104-У.

Таким образом, при заключении брокером договоров, указанных в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, обязанность по предоставлению информации о таких договорах в репозитарий может относиться как к брокеру, так и к его клиентам в зависимости от того, действует ли брокер по модели поручения или комиссии.

Если брокер действует от имени обоих клиентов по модели поручения, при заключении между такими клиентами договора репо не на организованных торгах сторонами такого договора будут соответствующие клиенты. Соответственно, обязанности предоставлять информацию в репозитарий по указанному договору репо у брокера не возникает, поскольку он не является стороной по такому договору репо.

Если брокер действует от своего имени по модели комиссии (в отношении одного или обоих клиентов, за счет которых он заключает договор репо), то стороной по соответствующему договору репо будет являться брокер, что делает применимым к нему пункт 2 Указания от 16.08.2016 № 4104-У. Вместе с тем при использовании брокером  модели поручения, пункт 5 Указания от 16.08.2016 № 4104-У предоставляет клиентам брокера возможность привлечь в качестве информирующего лица для исполнения своей обязанности по предоставлению информации в репозитарий брокера или иное третье лицо.

Не подлежит представлению в репозитарий информация о сделках, заключенных на организованных торгах, проводимых в соответствии с законодательством иностранного государства, в том числе на иностранной бирже.

Под ПФИ понимаются договоры, соответствующие определению, содержащемуся в статье 2 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ. Договоры банковского вклада (депозита), определенные главой 44 Гражданского кодекса Российской Федерации, не являются ПФИ, и на них не распространяется действие Указания от 16.08.2016 № 4104-У. Наличие в договоре банковского вклада особых условий о процентной ставке, являющихся неотъемлемой частью договора, не влечет за собой классификацию такого договора в качестве ПФИ.

Если заключенный договор не соответствует ни одному из видов договоров, указанных в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, то информация о нем не подлежит предоставлению в репозитарий.

Поскольку доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не являются ценными бумагами и не перечислены в качестве базисного актива в пункте 1 Указания от 16.02.2015 № 3565-У, опционный договор, объектом которого являются только доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, не является ПФИ, и информация о нем не подлежит предоставлению в репозитарий.

В соответствии с пунктом 19 Приложения 8 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, если справедливая (оценочная) стоимость договора переоценивается каждый день, информация о справедливой (оценочной) стоимости такого договора может направляться как в течение месяца, в котором осуществляется переоценка справедливой (оценочной) стоимости, по мере ее проведения, так и не позднее пяти рабочих дней месяца, следующего за месяцем, в котором осуществлена переоценка справедливой (оценочной) стоимости, за каждый день месяца, в который производилась соответствующая переоценка. Таким образом, справедливая (оценочная) стоимость договора указывается на фактические даты переоценки.

В соответствии с Таблицей 3 Приложения 2 Указания от 16.08.2016 № 4104-У справедливая (оценочная) стоимость договора указывается в валюте, в которой определена справедливая (оценочная) стоимость. Поскольку согласно пункту 19 Приложения 8 Указания от 16.08.2016 № 4104-У справедливая (оценочная) стоимость договора определяется либо на основании отдельного договора, содержащего порядок определения справедливой (оценочной) стоимости, либо на основании данных бухгалтерского учета, то направляемая в репозитарий информация о справедливой (оценочной) стоимости указывается в валюте, установленной в договоре, содержащем порядок определения справедливой (оценочной) стоимости, или в валюте, установленной правилами бухгалтерского учета, соответственно.

Под договорами, являющимися ПФИ, понимаются договоры, соответствующие определению, содержащемуся в статье 2 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, существенными условиями договора ПФИ являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора ПФИ, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом ни Закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ни Указание от 16.02.2015 № 3565-У не устанавливают для форвардных договоров в качестве существенного условия форвардную цену договора, количество базисного актива или «вес каждого элемента корзины». Соответственно, отсутствие указанных условий не влияет на действительность форвардного договора и обязанность по предоставлению информации о нем в репозитарий согласно Указанию от 16.08.2016 № 4104-У. Более того, действующее законодательство не запрещает сторонам для отдельных видов ПФИ вместо конкретных числовых значений указывать в договоре порядок их определения.

Пункт 13 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, указывающий на основания для отказа репозитарием во внесении записи, содержащей информацию о договоре, указанном в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, не называет в качестве основания для отказа во внесении информации в реестр договоров отсутствие среди информации, предоставляемой обязанным лицом (лицами), числовых значений ПФИ, если неизвестность данных числовых значений на момент заключения ПФИ обусловлена соглашением сторон, не влияет на классификацию договора в качестве ПФИ и его действительность . При этом сообщение, направляемое в репозитарий, должно быть составлено в соответствии с требованиями, предусмотренными правилами осуществления репозитарной деятельности.

Также следует отметить, что если в форвардном договоре отсутствуют числовые значения, указанные в вопросе, и при этом также отсутствует порядок их определения, то не позднее трех рабочих дней с даты  определения данных числовых значений в репозитарий должна быть предоставлена информация об изменении соответствующего договора.

Согласно пункту 17 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, в случае отказа репозитария во внесении записи в реестр договоров в репозитарий может быть предоставлено новое сообщение не позднее трех рабочих дней со дня получения сообщения, содержащего информацию об отказе во внесении записи в реестр договоров, за исключением отказа при нарушении требований, предусмотренных абзацами пятым и шестым пункта 13 Указания от 16.08.2016 № 4104-У (сообщение не может предоставляться для изменения уникального кода идентификации договора; в сообщении должен содержаться уникальный код идентификации договора).

При этом установленные пунктом 4 Указания от 16.08.2016 № 4104-У сроки представления информации в репозитарий считаются соблюденными, за исключением случая повторного отказа репозитария во внесении записи в реестр договоров. Таким образом, в случае второго и последующих отказов репозитария во внесении записи в реестр договоров, за исключением отказа при нарушении требований, предусмотренных абзацами пятым и шестым пункта 13 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, срок представления информации в репозитарий, установленный Указанием от 16.08.2016 № 4104-У, не будет считаться соблюденным.

В случае отказа при нарушении требований, предусмотренных абзацами пятым и шестым пункта 13 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, и непредоставления в репозитарий корректной информации в  пределах первоначального трехдневного срока, срок также будет считаться пропущенным.

В соответствии с пунктами 5 и 6 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ лицо, пользующееся услугами репозитария, связанными с осуществлением репозитарной деятельности, именуется клиентом репозитария. Договор, заключенный между репозитарием и клиентом репозитария и регулирующий их отношения в процессе оказания репозитарных услуг, именуется договором об оказании репозитарных услуг.

Согласно пункту 5 Указания от 16.08.2016 № 4104-У сторона договора вправе привлечь для исполнения своей обязанности по предоставлению информации в репозитарий другую сторону такого договора или информирующее лицо.

В соответствии с абзацем 3 пункта 13 Указания № 4104-У репозитарий отказывает во внесении записи, содержащей информацию о договоре, указанном в пункте 1 Указания № 4104-У, если сообщение, содержащее информацию о таком договоре, получено репозитарием от лица, не являющегося стороной договора или информирующим лицом. Поскольку информирующее лицо привлекается стороной договора для осуществления фактических действий по предоставлению информации в репозитарий, репозитарные услуги предоставляются стороне договора, обязанной предоставлять соответствующую информацию в репозитарий.

Информирующее лицо действует в интересах привлекшей его стороны договора и может не являться выгодоприобретателем репозитарных услуг.

Если профессиональный участник рынка ценных бумаг, действующий по договору комиссии, является одновременно покупателем и продавцом по договору, указанному в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, то при предоставлении в репозитарий информации о таком договоре в поле строки 40 таблицы 2 приложения 1 к Указанию от 16.08.2016 № 4104-У необходимо указывать символ «N»: стороны не являются аффилированными. Если договор заключен на условиях генерального соглашения, поле остается пустым.

В соответствии со строкой 5 Таблицы 2 Приложения 1 к Указанию от 16.08.2016 № 4104-У код «SO» указывается при прекращении обязательств по договору, указанному в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, зачетом (неттингом), а также по основаниям, предусмотренным статьей 4.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В случае, если зачетом (неттингом) прекращена только часть обязательств по договору, указанному в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, то при предоставлении в репозитарий информации о таком договоре в поле строки 5 Таблицы 2 Приложения 1 к Указанию от 16.08.2016 № 4104-У следует указывать код «T» — прекращение обязательств надлежащим исполнением в срок.

Статьей 3 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ установлено, что договором о брокерском обслуживании может быть предусмотрена как возможность действия брокера от имени и за счет клиента (далее — модель поручения), так и от своего имени, но за счет клиента (далее — модель комиссии).

При использовании модели поручения стороной по заключаемой за счет клиента сделке является сам клиент. В данном случае, если информирующим лицом является брокер в соответствии с пунктом 5 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, информация о клиенте раскрывается брокером.

При использовании модели комиссии стороной по заключаемой за счет клиента сделке является брокер. В данном случае информация о клиенте брокером не раскрывается. При этом сведения о клиентах сторон договоров, указанных в пункте 1 Указания от 16.08.2016 № 4104-У, в интересах которых такие договоры заключены, не должны являться объектом обязательной сверки при внесении записи в реестр договоров и не могут являться основанием отказа во внесении сведений в реестр договоров.

Реестр операторов инвестиционных платформ размещен на сайте Банка России в подразделе «Реестры» раздела «Инфраструктура финансового рынка».

Перечень документов, прилагаемых к заявлению о включении сведений о хозяйственном обществе в реестр операторов инвестиционных платформ, и требования к ним определены Указанием Банка России от 04.12.2019 № 5342-У «О порядке ведения реестра операторов инвестиционных платформ».

Для заявителей, не осуществляющих виды деятельности финансовых организаций, предусмотренные частью 2 статьи 10 Федерального закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», и не имеющих доступа к личному кабинету участника информационного обмена, образцы заявления о включении сведений о заявителе в реестр операторов инвестиционных платформ и анкеты заявителя размещены на сайте Банка России.

Для заявителей, имеющих доступ к личному кабинету участника информационного обмена, программное обеспечение для заполнения заявления о включении сведений о заявителе в реестр операторов инвестиционных платформ и анкеты заявителя размещены в личном кабинете участника информационного обмена в подразделе «Допуск на финансовый рынок» раздела «Представление отчетности».

Для отправки заявления о включении сведений о заявителе в реестр операторов инвестиционных платформ в форме электронного документа организации необходимо в личном кабинете участника информационного обмена в подразделе «Допуск на финансовый рынок» раздела «Представление отчетности» заполнить форму «Заявление о включении сведений о хозяйственном обществе в реестр операторов инвестиционных платформ». Последний блок указанной формы содержит инструкцию по направлению заявления о включении сведений о хозяйственном обществе в реестр операторов инвестиционных платформ и прилагаемых к нему документов в Банк России.

Реестр операторов информационных систем планируется к размещению на сайте Банка России в подразделе «Реестры» раздела «Инфраструктура финансового рынка» после включения в него первого оператора информационных систем.

Реестр операторов обмена цифровых финансовых активов планируется к размещению на сайте Банка России в подразделе «Реестры» раздела «Инфраструктура финансового рынка» после включения в него первого оператора обмена цифровых финансовых активов.