Недобросовестные практики поведения

О сделках «switch»

Банк России в ходе мониторинга организованных торгов выявил сделки, систематически заключаемые участниками торгов по схеме, получившей название «switch». При определенных условиях использование данной схемы может являться нарушением Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулировании рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон).

Схема «switch» предполагает переход финансовых инструментов из владения одного лица к другому через промежуточное лицо в результате заключения пары или серии сделок купли-продажи. При этом цены в сериях таких сделок отличаются незначительно. Разница в них обеспечивает возмещение издержек промежуточного лица на проведение операций и может включать в себя его комиссию за предоставляемую услугу. Сделки по данной схеме могут заключаться как в один день, так и с разницей в несколько дней в случае, если ликвидность финансового инструмента позволяет сторонам полагать, что при заключении всех сделок с промежуточным участником цены будут находиться на одном том же уровне. Характер и обстоятельства совершения данных сделок свидетельствуют о наличии предварительного соглашения между сторонами сделок.

В связи с этим Банк России считает необходимым обратить внимание участников рынка на следующее.

Для заключения на организованных торгах сделок по предварительному соглашению сторон существуют специально предусмотренные режимы торгов, предполагающие выставление адресных заявок. Совершение таких сделок в иных режимах торгов ведет к установлению повышенных параметров контроля над сделками участвующих в них лиц.

Серии сделок, заключаемых по схеме «switch», в случае, если хотя бы одна из них заключена на основании заявок, адресованных всем участникам организованных торгов, могут быть квалифицированы как манипулирование рынком в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона. Данная схема может быть использована в том числе с целью сокрытия конфликта интересов в обход закона, при злоупотреблении правом, мошенничестве и т.п.

Лицам, оказывающим посреднические услуги в заключении сделок по схеме «switch», необходимо оценивать риски, вытекающие из участия в них. Банк России предлагает участникам рынка ответственно относиться к возможным последствиям своих действий.

Совершение операций по скупке акций эмитента через сторонние компании с использованием инсайдерской информации о направлении публичной оферты

Компания-акционер запланировала приобретение контрольного пакета обращающихся на организованных торгах акций эмитента. В результате такого приобретения у компании-акционера возникала обязанность по направлению публичной оферты миноритарным акционерам эмитента. В процессе подготовки обязательного предложения, предварительно определив его условия, одновременно с этим компания-акционер осуществляла скупку акций эмитента на бирже через действовавшие в ее интересах и подконтрольные ей компании. После чего аккумулируемые таким образом акции эмитента переводились со счетов депо данных подконтрольных компаний на счета депо компании-акционера на основании внебиржевых договоров купли-продажи. При этом формальные корпоративные решения о приобретении акций эмитента и об условиях обязательного предложения компания-акционер в период скупки не принимала.

Перечисленные действия совершались в период после принятия компанией-акционером решения о планируемом приобретении контрольного пакета акций и направлении в связи с этим обязательного предложения на определенных условиях, но до его фактического направления в адрес регулятора и эмитента, а также до раскрытия данной информации в установленном порядке. Скупка осуществлялась по ценам ниже цены планируемого обязательного предложения. После раскрытия информации о направлении компанией-акционером обязательного предложения регулятору в порядке предварительного уведомления на бирже наблюдался повышенный объем торгов акциями эмитента и рост их цены. После раскрытия информации о направлении публичной оферты эмитенту и ее условиях цена акций эмитента существенно снизилась до уровня, сопоставимого с ценой, указанной в оферте.

Компания-акционер объяснила свои действия тем, что не считала информацию о планировании получения контроля над эмитентом акций и о подготовке в связи с этим обязательного предложения инсайдерской, так как ею не были соблюдены формальные корпоративные процедуры, связанные с принятием решений по указанным вопросам. Также, по мнению компании, на ней не лежала обязанность по ведению списка инсайдеров.

Банк России считает такую практику недобросовестной и нарушающей законодательство о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком. Несоблюдение лицом тех или иных обязательных предварительных формальных правил и процедур, установленных законодательством и внутрикорпоративными положениями, не освобождает такое лицо от ответственности за совершенные им в дальнейшем действия по неправомерному использованию инсайдерской информации.

Информация о появлении лица, контролирующего эмитента (прямо или косвенно через подконтрольных лиц), а также о направлении добровольного, обязательного или конкурирующего предложения о приобретении его акций является инсайдерской информацией не только эмитента, но и иных лиц, имеющих к ней доступ. При этом информация о направлении публичной оферты является инсайдерской с момента начала подготовки к ее направлению и предварительного определения всех ее существенных условий со стороны акционера. Таким моментом может являться, например, момент направления акционером в банк заявки о предоставлении обязательной в данном случае банковской гарантии. Лица, имеющие доступ к такой информации, а также лица, направившие соответствующее предложение, являются инсайдерами.

Компания-акционер должна была принять необходимые меры по защите указанной инсайдерской информации, а также включить определенных законом физических лиц, имеющих к ней доступ, в список инсайдеров. Компания-акционер и ее инсайдеры в отношении информации о направлении публичной оферты должны были воздерживаться от совершения операций с акциями эмитента на организованном рынке на заведомо преимущественных для них условиях по сравнению с условиями обязательного предложения до раскрытия инсайдерской информации о направлении публичной оферты.

Компания-акционер неправомерно использовала инсайдерскую информацию о направлении публичной оферты для осуществления операций по приобретению акций эмитента через сторонние компании, а также путем передачи инсайдерской информации этим компаниям, что прямо запрещено законом. Противоправные и недобросовестные действия совершены компанией-акционером во избежание потерь от повышения стоимости акций эмитента на бирже, которое могло произойти под воздействием такой информации во время скупки акций.

Действиями компании-акционера нарушены права и интересы независимых участников организованного рынка — инвесторов, которые понесли убытки в условиях отсутствия у них информации, необходимой для принятия верных инвестиционных решений в рассматриваемой ситуации. Участники организованного рынка — продавцы акций эмитента, не владевшие соответствующей инсайдерской информацией до ее раскрытия, были поставлены действиями компании-акционера и связанных с нею лиц в этот период в заведомо невыгодные для них условия, так как осуществляли продажу акций по цене ниже цены последовавшего в дальнейшем обязательного предложения. Тем самым были нарушены рыночные условия справедливого ценообразования на акции эмитента.

Распространение недостоверной информации о намерении направить публичную оферту о приобретении акций

Представитель компании-акционера сообщил средствам массовой информации о намерении компании после получения ею контроля над эмитентом акций направить его миноритарным акционерам публичную оферту о приобретении принадлежащих им акций.

Сообщение привело к увеличению объема торгов акциями эмитента и значительному росту их котировок в течение длительного времени на бирже. В соответствии с критериями, устанавливаемыми организатором торговли (биржей), отклонения спроса, объема торгов и цены акций эмитента являлись существенными. Однако оферта не была направлена. Это было вызвано возникшими у компании-акционера сложностями с привлечением финансирования, необходимого для приобретения акций по оферте. В дальнейшем компания-акционер отказалась от намерения осуществить выкуп акций эмитента.

В рассматриваемой ситуации действия компании-акционера нельзя признать манипулированием рынком акций эмитента в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 24.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», так как распространенное компанией-акционером заявление не содержало заведомо ложных сведений.

Однако подобная практика, по мнению Банка России, является недобросовестной, поскольку не соответствует сложившимся обычаям делового оборота и этике поведения на финансовом рынке, а также может нарушать права и законные интересы его участников-инвесторов.

Информация, распространенная в заявлении компании-акционера, по своему характеру и содержанию при определенных условиях должна быть отнесена к инсайдерской и раскрыта в установленном порядке. Для этого необходимо предварительно определить и согласовать все существенные условия планируемой сделки по приобретению акций эмитента, а также получить наиболее важные для ее совершения подтверждения и гарантии (например, о возможности и готовности предоставить желаемое финансирование). В противном случае, как это было в приведенном выше примере, распространенная информация является недостоверной и преждевременной, носящей предположительный характер или представляющей ожидания лица-источника информации относительно возможности и желательности наступления тех или иных обстоятельств.

В сообщении компании-акционера содержалась информация, которая отражала его планы, намерения, ожидания и предположения об установлении контроля над эмитентом, о направлении публичной оферты миноритарным акционерам эмитента, о получении финансирования и предоставлении банковской гарантии для приобретения акций эмитента. Распространенная представителем компании-акционера информация не была определенной, точной и конкретной. Вместе с тем, в контексте сделанного сообщения она была воспринята участниками финансового рынка как окончательная и достоверная. По мнению Банка России, ее распространение или предоставление любым способом в таком виде без соответствующих оговорок недопустимо с точки зрения добросовестности.

Должностному лицу, являющемуся источником подобной информации, следует учитывать особую чувствительность финансового рынка к ее появлению, независимо от степени достоверности. И в связи с этим проявлять разумную ответственность за возможное использование данной информации участниками рынка. Распространение или предоставление такой информации может ввести их в заблуждение и оказать существенное влияние на цену финансового инструмента и его другие параметры, искажая рыночные факторы справедливого ценообразования. Использование подобной информации может повлечь за собой причинение убытков инвесторам.

При распространении такой информации в СМИ или официальных источниках необходимо особо оговаривать ее предположительный и неокончательный характер, акцентируя внимание на ее возможном уточнении или изменении в дальнейшем. Следует также ориентировать рынок на вероятность указанных событий, в том числе — в зависимости от выполнения предусмотренных законодательством внутрикорпоративных процедур (например, одобрения сделки соответствующими органами управления компании, получения согласия антимонопольного органа на совершение сделки, направления необходимых уведомлений). Отнесение подобной информации к инсайдерской и ее дальнейшее поэтапное раскрытие (по мере ее уточнения, изменения) в установленном порядке позволяет максимально защитить права всех заинтересованных лиц.

Если распространенная таким образом информация не соответствует действительным намерениям, является недостоверной, неточной или неполной, допускает неоднозначное или некорректное толкование участниками рынка, источник информации должен незамедлительно потребовать ее опровержения, уточнения или дополнения (конкретизации) в установленном порядке. Такие изменения позволят остальным заинтересованным участникам рынка избежать принятия заведомо неправильных инвестиционных решений.

Банк России будет учитывать факты применения подобных недобросовестных практик при оценке деловой репутации лиц, с участием которых осуществлялись эти действия. В отношении операций и иных действий этих лиц на финансовом рынке будет установлен повышенный контроль.

Совершение сделки на бирже при содействии аналитического подразделения профессионального участника рынка ценных бумаг

Профессиональный участник рынка ценных бумаг имеет намерение реализовать принадлежащие ему ценные бумаги либо получает от своего клиента в рамках брокерского обслуживания поручение на реализацию крупного пакета ценных бумаг, уровень ликвидности которых недостаточен для исполнения данного поручения на бирже в желаемые сроки. Попытки продажи таких ценных бумаг небольшими объемами на бирже задают тенденцию к падению стоимости ценных бумаг, и, следовательно, могут привести к значительному снижению прибыли от дальнейшей продажи пакета.

В связи с этим профессиональный участник рынка ценных бумаг осуществляет для себя или для своего клиента поиск контрагента по сделке, прибегая к выпуску и распространению среди широкого круга участников рынка аналитического отчета, содержащего преднамеренно положительную оценку ценных бумаг и свидетельствующего об их инвестиционной привлекательности. Такой аналитический отчет может быть подготовлен и выпущен как самим заинтересованным в сделке профессиональным участником рынка ценных бумаг (его аналитическим подразделением) от своего имени, так и по его (либо его работника) заказу иным напрямую не связанным с ним и не заинтересованным в сделке лицом, в том числе также профессиональным участником рынка ценных бумаг, от своего имени. После чего профессиональный участник рынка ценных бумаг проводит сделку по реализации указанного пакета ценных бумаг в собственных интересах или в интересах своего клиента по предварительному соглашению с контрагентом. Такие сделки по предварительному соглашению, совершенные на бирже и приводящие к существенным отклонениям рыночных параметров торгов ценными бумагами (цены, спроса, предложения, объема торгов), являются манипулированием рынком в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 5 федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

В данном примере аналитический отчет, распространенный среди широкого круга лиц, использован профессиональным участником рынка ценных бумаг в качестве инструмента воздействия на потенциальных покупателей с целью реализации крупного пакета ценных бумаг.

По мнению Банка России, подобная практика выпуска и распространения профессиональными участниками рынка ценных бумаг аналитических отчетов с целью искусственного создания благоприятного информационного фона для реализации инвестиционных решений на финансовом рынке носит недобросовестный характер, независимо от того, приводят ли реализуемые таким образом решения (операции и сделки) к существенным отклонениям рыночных параметров финансового инструмента или нет. Проведение подобного рода договорных сделок на внебиржевом рынке с использованием заведомо недостоверных данных, выводов и рекомендаций, содержащихся в аналитическом отчете, также рассматривается Банком России в качестве недобросовестной практики. Несмотря на то, что российским законодательством в настоящий момент такие действия прямо не отнесены к манипулированию рынком, такая практика вводит в заблуждение участников рынка и, по существу, представляет собой один из способов умышленного распространения заведомо ложных сведений.

Вместе с тем, в международной практике вышеуказанная совокупность действий профессионального участника рынка ценных бумаг определяется как манипулятивная.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг имел намерение реализовать крупный пакет ценных бумаг на условиях, которые не мог обеспечить рынок (отсутствие достаточного спроса на ценные бумаги и, соответственно, низкий уровень цены), а также повлиять на рыночную ситуацию (посредством информационных ресурсов). Профессиональный участник рынка ценных бумаг реализовал данное намерение, искусственно создав необходимую для себя ситуацию на рынке, мотивировав спрос на ценные бумаги с помощью аналитического отчета, с целью извлечения выгоды.

Во избежание схожей недобросовестной практики представляется целесообразным, в том числе, введение четкого разделения и разграничения деятельности инвестиционных и аналитических подразделений профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Факты применения аналогичных недобросовестных практик будут учитываться Банком России при оценке деловой репутации лиц, с участием которых такие практики осуществлялись. Также Банком России будет установлен повышенный контроль в отношении операций и иных действий таких лиц на финансовом рынке.

О возможных последствиях реализации риска ликвидности в сделках РЕПО

Банк России на основании просьбы Эмитента провел проверку возможного манипулирования на торгах ЗАО «ФБ ММВБ» (далее — Биржа) рынком обыкновенных акций Эмитента (далее — Акции), цена которых в течение нескольких дней снизилась более чем на 50%.

В ходе рассмотрения обращения Банком России установлено следующее.

Иностранная дочерняя компания Эмитента (далее — Дочерняя компания) является клиентом иностранного брокера (далее — Брокер), который в свою очередь является клиентом российского профессионального участника рынка ценных бумаг — участника торгов Биржи. В целях привлечения денежных средств Дочерняя компания заключила с Брокером внебиржевую сделку РЕПО с Акциями (далее — сделка РЕПО) под гарантию Эмитента.

Дочерняя компания не исполнила свои обязательства перед Брокером по сделке РЕПО в установленный срок.

Брокер, в соответствии с условиями договора с Дочерней компанией, начал интенсивную реализацию низколиквидных Акций в режиме основных торгов Биржи, чем вызвал резкое падение цены Акций.

В действиях сторон не выявлены нарушения запретов, прямо установленных Федеральным законом от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Однако, в связи с тем, что действия сторон сделки РЕПО явились причиной искусственного значительного изменения цены Акций на биржевых торгах, Банк России считает необходимым обратить внимание участников рынка на следующее.

  1. Участникам рынка следует производить всестороннюю оценку рисков. В частности, объем рассматриваемой сделки РЕПО в несколько сот раз превышал среднедневной объем торгов Акциями. Подобный объем не предусматривает возможности быстрой реализации Акций в режиме основных торгов Биржи без значительного влияния на цену. Согласованный сторонами сделки РЕПО дисконт не учитывал адекватно возможное снижение цены Акций. Банк России не усматривает взвешенного отношения к рискам со стороны Брокера. При проведении оценки рисков перед заключением сделки РЕПО Брокеру следовало провести анализ ликвидности и емкости рынка Акций.
  2. Брокер, обладающий специальными знаниями в сфере финансовых рынков и необходимой инфраструктурой, перед продажей крупного пакета Акций проигнорировал степень ликвидности рынка, не принял во внимание возможные последствия продажи пакета Акций на биржевых торгах и не рассмотрел иные варианты продажи пакета Акций.
  3. Безответственные действия Дочерней компании и Брокера могли привести к потенциальным убыткам третьих лиц — акционеров Эмитента.
  4. Руководство Дочерней компанией осуществляется сотрудниками Эмитента. Эмитент был осведомлен о заключении и неисполнении в установленный срок второй части сделки РЕПО Дочерней компанией, а также о намерении Брокера произвести продажу Акций для погашения задолженности Дочерней компании. Однако Эмитентом не были предприняты в полном объеме меры для разрешения данной конфликтной ситуации. В обращении Эмитент умолчал о фактических обстоятельствах дела, тем самым осуществил попытку введения в заблуждение Банка России и оказания давления на Брокера с использованием Банка России.

Банк России предлагает участникам рынка ответственно относиться к возможным последствиям своих действий. Разрешение ситуаций, связанных с неисполнением контрагентами обязательств по внебиржевым сделкам, должно производиться в правовом поле и не затрагивать в столь значительной степени права и интересы третьих лиц.

× Закрыть