Хозяйственные общества могут являться зависимыми (дочерними) обществами управляющей компании, действующей в качестве доверительного управляющего фондом, в том числе и в силу приобретения последней долей в уставном капитале или акций таких обществ, в том числе в имущество, составляющее фонд (подпункт 3 пункта 5 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ).
При этом согласно пункту 1 статьи 38 Федерального закона № 156-ФЗ управляющей компанией может быть только созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.
Пунктом 2 статьи 1 Федерального закона № 14-ФЗ и пунктом 3 статьи 1 Федерального закона № 208-ФЗ предусмотрено, что для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ, осуществляющих определенные виды деятельности, особенности правового положения устанавливаются федеральными законами, регулирующими такие виды деятельности. При этом в соответствии со статьей 1 Федерального закона № 156-ФЗ деятельность управляющей компании фонда регулируется указанным законом.
Статьей 40 Федерального закона № 156-ФЗ установлены ограничения деятельности управляющей компании фонда, и, в частности, подпунктами 8 и 9 пункта 1 указанной статьи.
Согласно пункту 7 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ если инвестиционные паи фонда предназначены для квалифицированных инвесторов, то ограничения, предусмотренные подпунктом 8 пункта 1 статьи 40 (далее – Ограничения), могут не применяться в случаях, установленных Банком России. К случаям неприменения Ограничений могут быть отнесены случаи приобретения ценных бумаг, предусмотренные правилами доверительного управления.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 5 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ Ограничения не применяются при размещении дополнительных ценных бумаг акционерного общества при осуществлении управляющей компанией права акционера на преимущественное приобретение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции этого акционерного общества. Согласно статье 2 Федерального закона № 39-ФЗ размещением эмиссионных ценных бумаг является отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Отмечаем, что согласно пункту 4 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ, пункту 3 статьи 7 Федерального закона № 208-ФЗ у участников или акционеров обществ, доли в уставном капитале или акции которых составляют активы фонда (далее – иные собственники), или у данных обществ возникает преимущественное право приобретения таких долей в уставном капитале или акций.
Принимая во внимание вышеизложенное, в случаях возникновения у иных собственников или у указанных обществ преимущественного права покупки доли в уставном капитале или акций, составляющих активы управляющей компании фонда, следует применять подпункт 9 пункта 1 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ.
Вместе с тем положения подпункта 9 пункта 1 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ не применяются при приобретении ценных бумаг дочерних (зависимых) обществ управляющей компании в случаях, установленных подпунктом 2 пункта 5 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ.
Также сообщаем, что согласно подпункту «е» пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки.
В этом случае любой участник общества, а в соответствующем случае само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли.
Одновременно с изложенным в отношении реализации прав управляющей компанией, установленных указанными выше федеральными законами, управляющая компания фонда вправе, например, вносить вклады в имущество указанных обществ при условии, что данное действие будет осуществляться разумно, добросовестно и исключительно в интересах владельцев инвестиционных паев фонда.